來源：法律之樹


作者：王東敏


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實務中有很多中小型有限責任公司，股東和公司之間的關系非常緊密，企業(yè)為融資方便，由法定代表人以個人名義與他人簽訂借款合同，但款項用于公司生產經營。對此，借款合同相對人是否可以主張公司還款，公司應承擔怎樣的債務責任，最高法院《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第23條第二款作出了明確規(guī)定，適用該條規(guī)定時有幾個要素：


1．合同是以法定代表人個人名義簽訂的。實務中這種情況經常表現(xiàn)為，合同僅有法定代表人簽字，未加蓋公司公章?！睹穹倓t》61條規(guī)定，法定代表人以法人名義從事的民事活動，其后果由法人承受。據(jù)此，如合同上加蓋了公章，應認定為是代表公司的，非個人行為；如未加蓋公章，僅有個人簽字，有兩種可能：一種是代表公司，另一種是代表個人。


公司其他人簽字的合同，不適用該條規(guī)定。公司還可能被其他人控制，如股東或者公司實際控制人、非法人董事等。上述人員非法定的公司對外代表，其以個人名義簽訂的合同，不論是否交付公司使用，不適用該條規(guī)定。當然，在上述人員構成表見代表的場合，可以另當別論。


2． 法定代表人和公司共同承擔責任。共同承擔責任的理論基礎是共同的權利義務關系，基于法定代表人的特殊身份，其以個人名義簽訂合同，自身為合同當事人，公司實際使用資金，享有了合同權利，參與了合同的履行，可能成為事實上的合同當事人，故在未明確向相對人告知的情況下，可以推定公司和法定代表人均同意成為合同當事人，共同對債權人承擔還款義務。


3．債權人承擔的舉證責任。債權人要主張公司和法定代表人同時共同承擔債務責任，須證明公司和法定代表人均是合同當事人。如不能證明公司的借款人身份，不能向公司主張權利，只能向法定代表人個人主張；如其證明結果是法定代表人簽字行為代表公司，非代表個人，僅可以向公司主張權利，不得同時向法定代表人個人主張權利。當然，法定代表人自己也可以提供證據(jù)證明其非合同當事人，簽訂合同行為代表公司，資金是借給公司使用的，債權人對此明知且同意，法定代表人有可能不承擔合同責任。


《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第23條第二款規(guī)定：企業(yè)法定代表人或負責人以個人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項用于企業(yè)生產經營，出借人請求企業(yè)與個人共同承擔責任的，人民法院應予支持。