民間借貸：法定代表人借款構(gòu)成代表行為，由法人償還
案情簡(jiǎn)介
A公司于2013年12月向某某銀行借款1700萬(wàn)元，2014年6月12日到期。B公司為其中900萬(wàn)元內(nèi)提供連帶保證責(zé)任。該筆借款到期后，A公司償還了部分借款，尚欠850萬(wàn)元未償還。
2014年6月12日即貸款到期日，A公司和B公司共同向慶某借款800萬(wàn)元用于償還銀行債務(wù)，并出具一份《借條》給慶某。該借條約定:A公司2013年12月向某某銀行借款850萬(wàn)元，由B公司向某某銀行提供擔(dān)保，現(xiàn)該貸款于今日到期，急需800萬(wàn)元用于歸還，現(xiàn)借慶某800萬(wàn)元于本月27日之前歸還，借款利息按日千分之三計(jì)算，到期帶息還款；借款人A公司及B公司保證該筆借款專款專用，并保證共同歸還慶某；A公司法定代表人趙某某及B公司湯某某自愿提供連帶擔(dān)保青任。在《借條》部分的借款人處，A公司加蓋印章，趙某某在法定代表人(簽名)欄簽名，湯某某在B公司法定代表人(簽名)欄簽名，未加蓋B公司印章。擔(dān)保人處由趙某某、某某簽名。
趙某某系A(chǔ)公司法定代表人，湯某某原系B公司法定代表人，兩人系夫妻關(guān)系。2014年5月6日，湯某某與現(xiàn)法定代表人李某某等六人簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定湯某某將在B公司67％的股份出讓。2014年6月2日，由他人擔(dān)任B公司董事長(zhǎng)，后辦理了股權(quán)及法定代表人變更登記。
借款到期后，A公司償還慶某借款450萬(wàn)元，尚欠慶某350萬(wàn)元。慶某訴至法院，請(qǐng)求判令:1.A公司和B公司共同歸還慶某350萬(wàn)元，并按銀行同期貸款利率的4倍支付利息；2.趙某某、湯某某對(duì)上述借款及利息承擔(dān)連帶保責(zé)任。
B公司辯稱:湯某某向慶某借款時(shí)已不是B公司法定代表人，即使其是法定代表人，其借款行為也不必然代表公司，且該筆借故是A公司所借，B公司擔(dān)保，借款未進(jìn)入B公司賬戶，借條上面也未加蓋B公司印章。另，B公司章程規(guī)定，公司對(duì)外擔(dān)保要通過(guò)公司董事會(huì)，而原B公司法定代表人湯某某未經(jīng)公司董事會(huì)同意以其個(gè)人名義提供擔(dān)保與B公司無(wú)關(guān)。綜上，B公司不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。
一審判決
一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議在于B公司是否應(yīng)與A公司對(duì)案涉借款共同承擔(dān)償還義務(wù)。
一、關(guān)于償還義務(wù)承擔(dān)問(wèn)題。本案中，慶某與A公司、B公司之成合法的民間借關(guān)系，慶某是出借人，A公司和B公司是共同借款人。理由如下:
1、借條是債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立的憑證。從涉案借條約定內(nèi)容和查明的事實(shí)來(lái)看，A公司和B公司共同向慶某借款800萬(wàn)元，目的是用于償還由B公司擔(dān)保的A公司銀行貸款，三方存在借款的意思表示。
2.湯某某的簽字行為屬于職務(wù)行為，其后果應(yīng)由B公司承擔(dān)。首先，B公司雖于2014年7月25日進(jìn)行法定代表人變更登記，但湯某某于2014年6月12日借款時(shí)仍為B公司的法定代表人。其次，借條中載明B公司系借款人，湯某某以法定代表人的名義而非個(gè)人名義簽字?！逗贤ā返谌l規(guī)定:當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。該條規(guī)定表明，當(dāng)事人的簽字或蓋章都可以使合同成立。最后，B公司雖稱根據(jù)公司章程湯某某無(wú)權(quán)代表公司借款或擔(dān)保，但未提供證據(jù)證明其行為超越權(quán)限。即使某某超越權(quán)限，B公司也不能證明慶某知道或者應(yīng)當(dāng)知道湯某某超越權(quán)腿，因此，慶某在客觀上有理由相信某某能夠代表B公司借款，在主觀上系善意且無(wú)過(guò)錯(cuò)，故湯某某的代表行為應(yīng)為有效。
3.慶某在A公司和B公司借款的當(dāng)日將800萬(wàn)元項(xiàng)匯入A公司賬戶，己完成了交付錢款的義務(wù)。
綜上，慶某與A公司、B公司之間的民間借貸關(guān)系成立，A公司、B公司對(duì)案涉借款負(fù)有清償義務(wù)。
二、關(guān)于擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題。涉案《借條》中載明A公司法定代表人趙某某和B公司法定代表人湯某某自愿提供連帶責(zé)任擔(dān)保，并在擔(dān)保人落款處簽字，故趙某某和湯某某個(gè)人應(yīng)對(duì)A公司和B公司所欠慶某借款本息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
綜上，一審判決:一、A公司、B公司于判決生效后十日內(nèi)支付慶某借款本金350萬(wàn)元及利息；二、趙某某、湯某某對(duì)A公司、B公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；三、駁回慶某的其他訴訟請(qǐng)求。
B公司不服一審法院判決上訴稱:一審法院認(rèn)定B公司與A公司為共同借款人系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。
二審判決
1.案涉《借條》落款處，在B公司(蓋章)一欄，沒有公司蓋章，只是在法定代表人(簽名)一欄由湯某某個(gè)人簽名，說(shuō)明該借條形成于B公司法定代表人變更之后，否則不可能不加蓋B公司印章。
2.該借款直接匯到A公司，而A公司又是湯某某的家族企業(yè)，B公司有理由相信該借條是慶某與某某惡意串通而為，其目的是給B公司增加額外的債務(wù)負(fù)擔(dān)。
3.即使借條形成時(shí)間真實(shí)，但雙方?jīng)]有共同借款的基礎(chǔ)關(guān)系，B公司沒有借款，僅憑湯某某的簽字不能認(rèn)定B公司承擔(dān)責(zé)任。
在二審中，B公司向本院提交了《委托定申請(qǐng)書》一份，認(rèn)為案2014年6月12日《借條》未加蓋B公司印章，B公司有理由懷疑上述借條系2014年7月25日之后形成，故申請(qǐng)對(duì)借條的形成時(shí)間進(jìn)行鑒定，確認(rèn)借條形成于2014年7月25日之后。
某某銀行行長(zhǎng)周某在二審?fù)徶嘘愂?因B公司擔(dān)保的A公司在某某銀行的貸款到期后，A公司與B公司無(wú)力還款，但又不想在銀行的借款逾期。因此，李某某和湯某某找周某，讓周某幫忙想辦法找到朋友借到調(diào)頭資金。在兩人的請(qǐng)求下，周某找到同學(xué)慶某，介紹他們認(rèn)識(shí)，具體事宜他們談。
二審法院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為:B公司是否為案涉借款的共同借款人。分析認(rèn)定如下:
首先，從借條出具的背景看，A公司欠某某銀行的850萬(wàn)元貸款于2014年6月12日到期，該筆貸款由B公司提供擔(dān)保，兩公司需要款項(xiàng)歸還到期貸款。其次，從借條載明的內(nèi)客看，向慶某借款800萬(wàn)元是為了歸還B公司擔(dān)保的A公司于2014年6月12日到期的銀行貸教，該載明內(nèi)容也與周某陳述一致。再次，從借條履行的情況看，慶某于2014年6月12日將該800萬(wàn)元借款匯至A公司的賬戶，A公司亦于當(dāng)日用上述款項(xiàng)清償了其在某某銀行的貸款。最后，趙某某在簽訂案涉《借條》時(shí)雖不是A公司法定代表人，但該借條加蓋有A公司印章，A公司對(duì)趙某某的簽字行為也作出了解釋。B公司上訴認(rèn)為，2014年6月12日《借條》未加蓋其公司印章，顯然形成于B公司法定代表人變更之后。B公司此節(jié)上訴主張缺乏事實(shí)依據(jù)和證據(jù)支持，不予采信。
此外，本案中，湯某某轉(zhuǎn)讓其持有的B公司股權(quán)及B公司變更他人為公司董事長(zhǎng)，雖發(fā)生在案涉《借條》簽訂之前，但B公司股權(quán)及董事長(zhǎng)的變更屬公司內(nèi)部法律關(guān)系的變化，B公司對(duì)外行為仍應(yīng)結(jié)合該公司的工商變更登記情況綜合認(rèn)定。因湯某某以B公司的名義出具借條時(shí)，其B公司法定代表人的身份尚未進(jìn)行工商變更登記，其所借款項(xiàng)也用于歸還B公司擔(dān)保的貸款，慶某向A公司、B公司借款亦是基于某某銀行行長(zhǎng)周某的介紹，其有理由信湯某某能夠代表B公司對(duì)外借款，B公司也未提供證據(jù)證明慶某知曉B公司股權(quán)及董事長(zhǎng)變更情況。故根據(jù)《民法通則》第四十三條有關(guān)企業(yè)法人對(duì)于它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任之規(guī)定，湯某某作為法定代表人在借條上簽字行為的法律后果應(yīng)由B公司承擔(dān)。案涉《借條》簽訂后，慶某按照借款人的要求將款項(xiàng)匯付至A公司，該款項(xiàng)支付行為，不影響借款主體的認(rèn)定，B公司以借款直接匯給A公司推論案涉《借條》系慶某與湯某某惡意串通形成缺乏事實(shí)依據(jù)，本院亦不予采信。基于上述分析，原審判決認(rèn)定A公司與B公司為共同借人并無(wú)不當(dāng)，B公司的上由不能成立，本院不予支持。
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。二審判決:駁回上訴，維持原判。
律師評(píng)析
本案有四個(gè)問(wèn)題值得分析:一是趙某某為A公司借款是否構(gòu)成代表行為；二是湯某某在《借條》上簽名而無(wú)B公司印章是否構(gòu)成代表行為；三是慶某出借行為是善意還是惡意；四是趙某某、湯某某提供擔(dān)保是個(gè)人行為還是代表行為。
一、趙某某借款屬于代表行為。本案發(fā)生在《民法總則》實(shí)施之前，故適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第三十八條規(guī)定:“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！钡谒氖龡l規(guī)定:“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！薄睹穹倓t》第六十一條第二款更加明確地規(guī)定“法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受?！北景钢?，趙某某作為A公司法定代表人，為了償還銀行貸款向慶某借款，并在《借條》上簽名，還在《借條》蓋上了A公司的印章，根據(jù)上述規(guī)定，趙某某的這些行為顯然屬于代表行為，其所經(jīng)手的借款當(dāng)然由A公司償還，所以，A公司服從一審判決未提起上訴。
二、在B公司未蓋章的情況下湯某某借款是否構(gòu)成代表行為。湯某某作為B公司法定代表人，為了解脫為A公司向銀行貸款提供擔(dān)保的問(wèn)題，在《借條》上由其個(gè)人簽字，但未在《借條)蓋B公司印章。對(duì)此，B公司認(rèn)為，借條形成于B公司法定代表人變更之后，否則不可能不加蓋B公司印章；即使借條形成時(shí)間真實(shí)，僅憑湯某某的簽字不能認(rèn)定B公司承擔(dān)償還借款責(zé)任。在二審法院認(rèn)定湯某某在出具借條時(shí)B公司法定代表人仍為湯某某后，接下去的爭(zhēng)議是湯某某在《借條》上簽字是否屬于代表行為的問(wèn)題?！逗贤ā返谖迨畻l規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！睋?jù)此規(guī)定，出借人慶某如果不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道湯某某超越限為B公司借款的，湯某某借款就屬于有效的代表行為。
三、關(guān)于慶某出借行為是善意還是惡意的問(wèn)題?！睹穹倓t》第六十條第三款規(guī)定:“法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！睂?duì)民間借貸而言，這里的善意主要是指出借人在法定代表人以法人名義與訂立借款合同時(shí)沒有過(guò)錯(cuò)，也不存在故意損害法人利益的行為，其中包括不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限，如果知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限借款，或者與法定代表人惡意串通訂立借款合同，故意損害法人利益的，則屬惡意。本案中，B公司辯稱根據(jù)公司章程湯某某無(wú)權(quán)代表公司借款，但未提供證據(jù)證明湯某某的行為超越權(quán)限，即使湯某某超越權(quán)限，B公司也不能證明慶某知道或者應(yīng)當(dāng)知道湯某某超越權(quán)限。本案的事實(shí)是，B公司和A公司共同向慶某借款的用途是償還B公司為A公司擔(dān)保的銀行貸款，且《借條》對(duì)此已經(jīng)明確約定，因此，慶某在客觀上有理由相信湯某某能夠代表B公司借款，在主觀上系善意且無(wú)過(guò)錯(cuò)，故湯某某的代表行為應(yīng)為有效。
四、關(guān)于提供擔(dān)保是個(gè)人行為還是代表行為的問(wèn)題。本案中的共同借款人是A公同和B公司，根據(jù)《擔(dān)保法》有關(guān)規(guī)定，借款人不能為自己的借款提供保證擔(dān)保，因而，作為B公司法定代表人的湯某某和作為A公司法定代表人的趙某某不可能再代表本公司提供保證擔(dān)保，且《借條》已經(jīng)載明趙某某和湯某某個(gè)人為保證人，趙某某和湯某某的擔(dān)保行為不是代表行為而是個(gè)人行為，因此，法院判決由其個(gè)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
本案例根據(jù)安徽省高級(jí)人民法院(2015)皖民二終字第00380號(hào)民事判決書編寫